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申升:矿业合同管理之(十二)矿业项目合资开发合同管理

 

申升律师按:矿业合同的范围极其广泛,从广义上讲,只要与矿产资源开发利用有关的、核心内容是矿产资源开发利用的合同大体都可以纳入到矿业合同的范畴。为使矿业相关单位更好地进行经济往来,并对于矿业合同管理具有更深入的认识,本微信平台连续发布了10期关于矿业合同管理制度及方法的文章,以帮助矿业相关单位更好地进行合同管理,避免或减少经济纠纷的发生。自本日起继续发布矿业开发合同的5期相关文章,进入对具体矿业合同操作阶段。

一、矿业项目合资开发合同概述

矿业项目合资开发也即矿业权作价出资合作,是指矿业权人依法将矿业权作价后,作为资本投入新设企业,并按照出资数额行使相应权利、履行相应义务的行为。矿业项目合作开发各方组成新的具有法人资格的经济实体即项目公司,并以项目公司的方式进行矿山开发经营。此种情形下,合作开发各方成为项目公司的股东,相互之间的权利义务不再由合作开发合同来规范,而由公司章程予以规定。矿业项目合作开发各方也不再以合作开发合同约定的连带责任承担民事责任,而是以项目公司的注册资本为限对外承担有限责任。矿业项目合资开发的优点在于:组织机构稳定、责任明确,相对而言可以减少纠纷发生的概率,可以最大限度内降低合作各方的法律经营风险。同时,这种合作开发方式亦有诸多不足之处:如组建项目公司时,成立规范的管理机构费用较高且容易错过商机;矿业权出资还必须办理矿业权转移手续,需要交纳一定的税费;更重要的是项目公司的利润只能在交纳所得税以后才可分发联合开发各方,需要支付较高的财务成本。

矿业项目合资开发合同,是指矿业项目开发各方以成立项目公司的方式进行矿业开发,所签署的约定各方权利义务关系的协议。在矿业项目合资开发方式中,对于合作开发合同的设计至关重要。合作开发合同对重要事项的约定是否明确及是否具有可操作性将直接影响到项目公司的项目操盘,因而应当在开发的全过程中注重法律的规范,合同的所有条款均应严格依据有关法律法规的规定,并以法律文件的形式予以确定。同时,合作开发合同中还应特别注意约定:项目公司成立前后的权利义务的转移问题,包括项目公司成立前所发生费用的补偿、矿业权的转移手续办理;项目合作建设的规模、速度等相关事项。

二、矿业项目合资开发中的矿业权作价问题

矿业勘查和开发是风险较大的投资活动,其运行规则与其他行业相比具有自身的特殊性。矿业项目合资开发中,以矿业权作价入股的合作原则应当是利益均衡和鼓励冒险,只要不违反法律法规的规定,其灵活性较大,对于矿业权价值的确定也是如此。

一是矿业权如何作价。通常,只要是勘查程度稍高的探矿权,应能达到可评估的程度,只要能作评估,矿业权的价值就可以确定。但在许多项目中,矿业权人对取得的矿业权并没有做足够的工作投入,没有基础的地质报告和资料。这种矿业权,严格来说,无法做评估,只能协商作价入股。可以采取的方式是:先成立项目公司,各方以现金出资,一方以矿业权在公司成立后转让给项目公司作为出资条件。需要注意的是,如果是国家投入的矿业权,在项目合作中,按现行有关规定,需要缴纳矿业权出让收益后方可转移权属,因此,评估确定价格是必经程序。如果没有国家投入,可以直接由合作方协商确定价格。

二是在项目合作过程中,如果一方退出合作,如何确定矿业权的价值?在矿业项目合资开发中,因为各种原因,其中一方可能会退出合作,那么退出方应获得何种对价?比如,在勘查已探明储量后,其中一方因资金问题,无力进一步投入开发,而且又不愿意股权被稀释,那么退出不失为一种好的选择。退出有几种方式:一是由合作伙伴即其他股东优先购买股权,二是被其他投资人收购股权。无论何种收购方式,其核心都涉及到对矿业权的价值确定问题。如果不涉及国家投入,则各方可以根据勘查投入和市场矿产价格、投资前景等因素协商确定矿业权价值,如涉及国家出资,则需要做矿业权评估,以确定股权或权益转让价格。需要特别注意的是,如果合作各方合作顺利,可由探矿的勘查转入矿产资源开采,通常不涉及矿业权的重新估价问题,因为双方的进一步投资按早已约定好的权益比例或股权比例投入,如果一方不再投入,其权益将可能面临被稀释的风险。

三、矿业项目合资开发合同的主要条款

矿业项目合资开发合同因项目的情况不同,从形式到内容都会有所不同,但其合同的基本条款应大体一致,主要包括以下方面:

(一)定义条款

根据合同的约定,合同应对在合同中出现的主要用语作出定义,以明确其准确含义。这些词汇通常包括:勘查期、开发期、商业开采、扩展区域、合同批准日、合同生效日、合同期间、地质资料、勘查活动、勘查区、探矿权、探矿权价款、采矿权、股权或权益、股权稀释、合作公司成立日、采矿作业、合作区域、预可行性研究、可行性研究等。

(二)承诺和保证条款

承诺和保证条款是合作各方对其他合作方所做的关于各自权利和义务履行的履约陈述。如持有矿业权的一方对其持有的矿业权的权利状况予以保证,通常约定其作为出资的矿业权,应不仅包括采矿许可证(或勘查许可证)项下之权利,并且包括所有的相关地质资料。这些地质资料包括矿业权持有方所拥有的或取得的资料,对合同中规定的采矿权(或探矿权)具有独家排他的所有权和占有权;该采矿权(或探矿权)没有负担任何抵押权、质权、债权或其他第三方权利,也不存在与采矿许可证(或勘查许可证)和开采权(或勘探权)有关的法律诉讼或可能引起诉讼的事宜。此外,矿业权出资方还应保证将其矿业权按照法定程序转移到新设的项目公司名下等。合同另外一方通常应承诺和保证按合同约定提供一切约定的、必需的资金和技术,尽快开展地质工作,并与矿业权出资方配合,以尽快成立合作公司。合作方还可根据具体情况在承诺和保证条款中加入其他约定。

(三)项目公司条款

在这个条款中,双方应就拟设立公司的名称、性质、经营范围、经营期限、注册地址、注册资本、筹备工作、双方股权比例、增资、股权的稀释、公司的运营、董事会的人员构成、经理层的人员构成等做出约定。如关于筹备工作,双方可约定成立一个筹备组,在签署本合同后由筹备组负责合作公司的筹备和设立工作。又如,关于筹备和公司设立费用的问题,可约定筹备组成员及其助手的报酬不作为合作公司设立费用,该部分费用由派出方自行承担。为合作公司的设立所支付的合理费用为合作公司设立费用,包括但不限于筹备组成员及双方其他人员的差旅费、外部顾问的报酬与费用、合作公司审批及注册费用、办公场地租赁费、各方出资的评估及验资费用等。其中,筹备组成员及双方其他人员的差旅费、外部顾问的报酬与费用由聘用方支付。其他的费用由一方先行支付,合作公司成立后记为合作公司创办费,由支付方凭支付凭证向合作公司报销。关于双方的出资,通常一方是以矿业权出资的,可约定一方以其目前拥有的矿业权及相关地质资料投入合作公司作为合作条件。而另一方则以现金作为合作条件。双方还应当对双方的出资到位时间、方式、期限约定明确。在出资中,还应考虑到以矿业权出资需要做评估的情形。

(四)矿业权的转让条款

有的合作中,双方先成立一家公司,之后由项目公司向其中一方股东购买矿业权,在此情况下,合同涉及矿业权的转让问题。于此,双方应先对目标矿业权的现状了解清楚(如以现金出资的股东通常会先做一个尽职调查等),明确交易价款、交易方式、交易步骤、评估事项和各方的权利义务等。合同各方制订出明确的时间表,以便条款更具可操作性。

(五)稀释条款

通常在双方初始出资到位后,根据合作区块的前景,有可能需要双方对合作项目公司追加出资,即增资。在此情况下,双方可约定按股比投入,也可不再投入或投入的金额不足其要维护原有股比应投入的金额,于此情形下,其中一方的股比则会出现稀释的情形。

(六)股权或权益的转让

合同中通常会约定,任何一方均可将其在合作公司的全部或部分权利、股权和利益转让给他人。任何一方均可将其在本合同项下之权利全部或部分地转让或出售。上述转让、出售须得到对方的同意。一方转让其权利,另一方在同等条件下享有优先购买权。一方转让其权利前,应当书面通知另一方,另一方反对转让或主张优先购买权的,应当在收到通知后10日内发出书面函件,否则视为同意转让并放弃优先购买权。一方将其权利抵押或质押,应征得另一方的书面同意,通知程序及同意的推定依照上述关于转让的约定。

(七)矿业用地条款

合同通常约定,由持有矿业权一方负责协助合作公司与地方政府及土地使用权人签订合同,办理合作公司的土地使用手续。矿业用地的取得在许多地区都是比较复杂的问题,一方面是目前国内矿业用地的法律和法规尚不健全,另一方面是因为矿区通常都在集体土地上,需要与当地村庄和地方政府协商。矿业用地(尤其是进入到开采阶段)的取得成本经常取决于谈判能力和沟通的水平,双方在合同中应对此予以充分的约定。

(八)环保条款

矿业开发不可避免地会对当地环境产生或大或小的影响,如何达到环评标准,减少污染,这需要合作双方根据开发的矿种制定周全的环保方案。

(九)违约条款

矿业开发活动是项很复杂的工作,尤其是从勘查做到开采、产品的销售,其中涉及的环节很多。双方需要对在不同阶段、不同的权利义务有针对性地设计条件对等的违约条款。同时考虑到矿业开发易受外界政策变化、市场变化等因素的影响,所以在设计违约条款时,还需要考虑到许多不可预期的因素,在做约定时给双方留出一定的协商空间。

(十)争议条款

在合作过程中难免发生争议,如发生争议,应约定首先由双方协商解决,如无法就争议事项达成一致,则双方可选择以诉讼或仲裁的方式处理争议事项。在矿业合作中,对于争议的解决应当尽量选择仲裁的方式处理,因为矿业开发属于专业性很强的行业,在诉讼中双方无法选择精通此等业务的法官,而采用仲裁方式,则双方选择矿业法律专业性强的仲裁员的可能性更大,更有利于争议的公平裁决。

【完】


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