简体中文 ENGLISH

雨仁研究

雨仁研究 > 理论研究 >

牛丽贤、赵君:并购交易之法律尽职调查篇(3/5)-调查内容

牛丽贤、赵君:并购交易之法律尽职调查篇(3/5)-调查内容 

法律尽职调查的内容一般取决于客户的需求、想要达到的目标以及并购方式(资产并购或股权并购)。并购标的价值不同、股权并购比例不同(如并购比例在50%以上与34%以下)、并购的行业不同(如房地产类与能源矿业类),并购的区域不同(国内或是海外外)决定了法律尽职调查的范围与程度不同,且重点调查的内容也有所偏重。相较于股权并购来看,资产并购的内容就相对较少,主要侧重点也在于资产的权属状况如何,权属是否清晰,是否存在抵押、质押或其他权利负担,权利来源是否合法等;对于股权并购而言,需要尽职调查的内容就更广、程度也更深。

本文,笔者着重介绍国内股权并购一般通用的尽职调查内容。

通用的尽职调查内容

(一)关于历史沿革和现状的尽职调查

1、公司的现行有效的三证合一营业执照以及历次变更后的营业执照和公司章程;

2、三证合一前的历次变更税务登记证、组织结构代码证;

3、全套工商底档(含公司设立登记以及历次增资、减资、股权转让及改制重组等变更登记的全部材料);

4、公司的全部资质证书(含公司经营特定业务须政府特批之批文、牌照、证书等);

5、公司银行开户许可证;

6、与公司注册资本相关的全部验资报告、资产评估报告及审计报告(如有)等;

7、股东名单、出资和持股比例,公司的实际控制人。

关于历史沿革和现状的尽职调查要点主要在于:(1)核查历史沿革演变的合法合规性。如公司的设立是否经有权机关批准、设立程序是否规范;《公司法》修改前公司注册资本是否达到法定最低要求;公司注册资本是否在章程约定的时间内已足额实缴;股东出资是否符合法律规定、是否真实、非货币出资是否履行了必要评估程序;公司历次变更是否履行了必要的内部决策程序、是否办理工商变更/备案登记等;公司历史上股权转让是否均已支付对价、是否完税、是否存在纠纷;公司历史上是否经年检或年报公示;股东资格和资质;是否存在股权代持、委托持股、信托持股、表决权或其他股东权益委托及其他特别安排等情况,股东所持公司权益是否涉及争议及诉讼等相关其他文件;各股东间是否存在关联关系或一致行动的情形等;(2)判断历史沿革相关瑕疵对调查对象现状的法律影响及影响程度。

(二)对外投资情况的尽职调查

1、对外投资的股权结构图;

2、公司持有其他公司股份或资产的全部权属证明文件;

3、公司是否为子公司或关联公司提供担保等;

4、所投资公司的股权是否存在争议或存在被质押、查封的情况。

关于对外投资情况尽职调查要点主要在于:核查对外投资的合法合规性。如是否经过了必要的内部决策程序;出资是否到位;对外投资公司的营业执照、批准证书、章程等;合并报表内的公司设立及工商变更登记等文件,以确定对该等公司权益的形成过程是否合法、合规、真实、有效,是否存在纠纷或潜在纠纷。

(三)公司治理及规范运作的审查

1、公司的组织结构;

2、股东会、董事会、监事会(简称“三会”)的规范运作情况及公司的各种规章制度;

3、公司的法定代表人、董事高管的简历及兼职情况;

4、公司的董事高管的法律义务。

关于公司治理及规范运作的审查尽职调查要点主要在于:(1)核查公司“三会”的运作是否规范;(2)内部规章制度是否健全,是否符合法律、法规和规范性文件的规定;(3)对重大投资、融资、资产重组、经营决策、对外担保、关联交易等事项的决策,是否履行了公司章程和相关议事规则规定的程序;(4)关注董事、高管是否履行了忠实、勤勉义务,是否违反了竞业禁止的规定和约定,是否存在不得担任董事和高管的情形等。

(四)关于公司经营业务的尽职调查

1、经营范围中是否存在须前登/后置审批程序,公司实际经营的业务是否与营业执照中经营范围一致;

2、公司是否具备业务经营所需的资质、许可、审批等事项;

3、公司业务经营是否具有独立性;

4、公司安全生产情况以及产品清单;

5、公司采购情况和销售情况;

6、公司技术与研发情况;

7、公司产品质量情况;

8、公司业务发展目标、所处行业现状、国家有关产业政策和发展规划,行业管理方面的法律法规及规范性文件等。

关于公司经营业务的尽职调查要点主要在于:(1)核查公司业务是否符合国家产业政策以及国家产业结构调整、产业发展方向的要求;(2)未来经营模式是否发生重大变化,是否存在法律风险;(3)公司业务经营是否满足特殊行业的监管要求;(4)经营资质证书所载权利人与公司名称是否一致,是否存在过期、被撤销、吊销或无法续展、不被延长的风险;(5)公司业务经营关键技术来源、是否存在侵权或被其他先进技术替代的风险;(6)公司拥有的技术的性质、来源及权属;生产是否受到能源、技术、人员等客观因素的限制;(7)产品质量认证属于强制认证还是自愿认证、认证机构是否具有认证资质、认证标准是否符合国家相关标准的要求等。

(五)关于公司财务会计资料和主要资产情况的尽职调查

1、公司最近几年及一期的审计报告;

2、公司最近几年纳税申报表和税收缴款书;

3、公司其合并报表内的子公司执行的税种、税率及其享受优惠政策、财政补贴等政策的书面文件;

4、公司有关税务争议、滞纳金缴纳、重大税务纠纷的详细情况及有关文件;

5、公司设立至今的重大资产变化及收购兼并情况;

6、公司的房屋建筑物、土地使用权的清单及权属文件;

7、公司的知识产权(含专利、著作权、软件著作权、商标)清单和权属状况;

8、公司的特许经营权协议和证明文件;  

9、公司的主要生产经营设备、运输车辆及其他重大固定资产清单及权利凭证;

10、公司的重大债权债务等。

关于公司财务会计资料和主要资产情况的尽职调查要点主要在于:(1)核查公司的应收账款、预收账款、应付账款、预付账款、其他应收款和其他应付款等是否均有真实的协议;(2)是否存在股东和关联方的资金占用;(3)是否存在不合法不合规的关联交易;(4)是否存在较大的税务风险;(5)取得政府补贴是否有法可依、公司的业务收入对政府补贴的依赖性大小;(6)公司的资产是否真实存在、权属是否清晰、是否存在抵押、质押或其他担保的情形或其他权利负担,是否存在潜在的纠纷;(7)公司履行完毕或正在履行的合同是否存在无效、不能履行或违约的风险(包括合同内容是否合法,须经招投标的是否履行相应程序);(7)公司是否存在其他或有债务以及或有债务的金额的大小等。

(六)关于劳动人事的的尽职调查

1、公司企业文化的调查;

2、公司的人员花名册、劳动合同签订情况;

3、公司的社保、公积金的缴纳情况及人员工资的支付情况;

4、公司具体的劳动用工制度;

5、公司是否存在劳动争议及纠纷;

6、公司是否存在重大劳动违法行为,是否受到主管机关行政处罚。

关于公司劳动人事的尽职调查要点主要在于:(1)了解公司的管理模式、领导风格、沟通与决策模式、团队合作、员工对企业的忠诚度、员工对决策和管理的参与度等;(2)核查公司的用工总人数、员工学历结构、工龄结构、年龄结构、性别比例、入职时间、劳动合同的签订情况等;(3)核查劳动合同是否合法,是否约定了保密和竞业限制条款或者是否签订了保密协议与竞业限制协议、员工激励协议等;(4)核查公司是否为员工足额缴纳了社保及公积金,是否存在欠缴的情况;(5)是否存在拖欠员工劳动报酬的情况及金额;(6)核查公司近几年解除或终止劳动关系的人员数量和劳动争议案件数量情况;(7)如存在重大劳动违法行为,受到行政处罚的情况等。

(七)公司环境保护的尽职调查

1、公司建设项目清单(包括已建、在建和拟建项目);

2、公司是否履行建设项目环境影响评价程序;

3、公司固定废物及危险废物的处置是否符合法律法规规定、排放的主要污染物是否达到国家或地方规定的排放标准;

4、公司实际经营中的环保设施及运行情况;

5、公司是否存在环境污染事故;

6、公司是否因环保事项发生诉讼、仲裁、行政复议事项以及是否因此而败诉和受到行政处罚。

关于公司环境保护的尽职调查要点主要在于:(1)核查公司是否履行了环保审批程序,是否按法律要求编制环境影响评估报告书、报告表或登记表、是否取得环保部门的批复等;(2)核查公司是否严格按照环保要求进行生产经营;(3)核查公司须取得某种环保批准文件的,公司是否符合核准的实质条件;(4)公司就就建设配套的环保设施是否投入使用;(5)公司建设项目的环境状况是否发生重大变更,是否需要重新办理环评审批手续;(6)公司因环保问题受到行政处罚或民事赔偿是否履行完毕,环保问题是否解决等。

(八)公司诉讼、仲裁或者行政处罚的调查

1、诉讼、仲裁案件清单及相关的起诉书、裁定书、证据材料等文件;

2、行政处罚事项清单及相关的处罚通知书、决定书等。

关于公司诉讼、仲裁或者行政处罚的尽职调查要点主要在于:(1)主要核查公司是否存在尚未了结的或可预见的诉讼、仲裁及行政处罚案件;(2)公司高级管理人员是否存在尚未了结的或可预见的诉讼、仲裁及行政处罚案件;(3)持有公司5%以上股权的股东及实际控制人是否存在尚未了结的或可预见的诉讼、仲裁及行政处罚案件等,明确案件的案由、争议金额、是否存在查封、冻结及其他强制执行措施等情况;(4)公司是否因工商、税务、环境、质量、海关、劳动、卫生、消防、建筑、规划、安全等方面而受到过或正在接受相应的行政处罚;(5)公司是否可能因重大违法、违规行为而被剥夺或限制从事某项业务的资格等。


关注雨仁律师事务所官方微信

雨仁律师事务所地址:北京市西城区月坛北街26号恒华国际商务中心A座422室
邮编:100045电话:+8610-58566980/1/2/3 传真:+8610-58568919
版权所有 2015-2019 雨仁律师事务所 京ICP备17063172号-1 京公网安备110102001813

加载中...