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牛丽贤:并购交易之法律尽职调查篇(2/5)-基本流程与方法
并购交易之法律尽职调查篇(2/5)-基本流程与方法  
牛丽贤 李振涛
前 言
【企业并购,指企业兼并与企业收购,是一家企业以现金、证券或其他形式购买取得其他企业的部分或全部资产或股权,以取得对该企业的控制权的一种经济行为。随着中国经济体量的不断增大和资本市场的迅速发展,中国企业特别是上市公司通过实施海内外并购实现快速发展的诉求有增无减。然而,企业并购是个“技术活儿”,搞得好可以帮助企业家披扩大规模、增强竞争优势,搞不好也可能漏洞百出、伤人伤己。
通常情况下,当锁定并购目标后,一个完整的并购交易流程至少包括 “签署保密协议和/或投资意向书—开展全方位的尽职调查—进行交易谈判—签署交易文件—过渡期监控及满足交易先决条件—交割—期后价款调整及索赔—后续整合及运营”。可见,签署保密协议是确保并购交易安全的第一道关口。不仅认为保密协议签不签无所谓的思想应该被彻底摒弃,而且千万不要让保密协议流于形式,等到日后因保密信息发生争议或损失时才追悔莫及。
之前,笔者已经就并购交易中保密协议的问题,用五篇短文与读者进行过交流。本周,希望继续沿着并购交易的路径,再撰写五篇小短文,与读者交流一些并购交易中有关法律尽职调查的粗浅认识,希望这五篇短文能够对读者一些启发和帮助,同时也欢迎读者批评指正。】

法律尽职调查的基本流程
与财务尽调、税务尽调不同之处在于,通过法律尽职调查帮助客户分析并购标的存在各种各样的法律问题,在此基础上形成法律尽职调查报告,供收购方管理层和治理层进行决策。由于交易背景和律师个人职业习惯不同,在采取法律尽职调查方法方面也是仁者见仁智者见智。但总的来说,律师开展法律尽职调查主要是围绕“设定尽调目标-发现问题-提示风险”的思路展开。
法律尽职调查一般分为三个阶段:前期准备、实际调查和报告编写三个阶段。
(一)前期准备
工欲善其事必先利其器,法律尽职调查同样也需要做好充足的准备,以确保法律尽职调查工作能在确定的时间内高效、有序地开展和完成。法律尽职调查的前期准备工作主要包括以下几个方面:
1、组建尽调团队。一个完整的法律尽职调查团队至少包括:项目组长(通常为合伙人律师担任)、主办律师(由经验相对丰富的高级律师担任)、律师助理(一般由初级律师或实习律师担任)。项目组长作为团队的负责人,负责项目工作的统筹协调、与客户沟通、项目工作成果的审核等工作。主办律师负责制定项目尽调方案、具体实施尽调方案,编写尽职调查报告。律师助理则协助主办律师做好资料收集、资料整理、高管访谈等具体尽职调查工作。
2、确定尽职调查的目的。需要先了解客户的收购方案。客户收购方案的不同,律师尽职调查的内容和重点也会有所区别。律师在着手尽职调查前需要与委托人通过书面协议的形式确定尽职调查的目的。
3、确定法律尽职调查的对象、范围和尽调基准日。根据收购方案特别是并购交易的性质和交易目的,来确定法律尽职调查的对象、范围和尽调基准日。
4、查阅和检索相关法律、法规及政策。比如:了解目标公司所在行业有哪些法律法规和政策方面的特殊要求和限制、了解目标公司可以享有哪些优惠政策、了解目标公司是否有行业准入方面的限制等。
5、制定尽职调查工作实施方案。方案应当包括尽职调查的基本原则、工作程序、调查方法、工作团队、工作计划、服务保障等内容。
6、建立联系与沟通机制。在尽职调查实施过程中,需要建立起团队内部各成员之间、与财务、税务、商务、技术等其他尽调团队之间、与客户之间、与目标公司之间的联系和沟通机制。比如:建立日常沟通微信群、通讯录等。
7、收集目标公司的背景信息和行业资料。
8、准备向目标公司提交所需要的尽职调查清单。
9、签署保密协议。尽职调查需要签订保密协议,保密协议对需要保密内容和以及保密的范围予以界定,同时对违反保密协议的违约责任予以明确,由协议各方签章确认。
(二)实施阶段
1、按照确定的尽职调查方法收集整理法律尽职调查资料
(1)现场尽调
当面交流,查询账簿,查档、查阅复制企业登记信息,出具声明书、承认函,走访行业协会,商会和主管部门,访谈企业负责人、现场实地考察等。
(2)非现场尽调
公共网站查询,电话、邮件等沟通,询证函等。
2、编制工作底稿
将收集到的资料进行汇总、梳理和分析,编制尽职调查工作底稿。
3、补充尽职调查
审阅尽职调查资料,对已经获取的信息进行分析,确定已经核实的事实、待核实的事实、未核实的事实,并根据分析结果进行补充调查。
4、不同专业团队就共同涉及的问题交换意见
组织协调者还应不断汇总、分析各个团队收集到的信息,推动调查工作不断深入。在正式尽职调查时,组织协调人最好在每天工作结束前,召开一次所有团队在场的协调会。
(三)报告阶段
1、根据收集到的资料和信息,起草尽职调查报告。
2、就尽职调查报告与委托人进行沟通、并修改尽职调查报告。
3、跟进发现问题及补充后续资料信息。律师在对获取的资料进行分析时,发现材料存疑或者有误的,应当进行补充尽职调查。

法律尽职调查的方法
根据《律师事务所从事证券法律业务管理办法》、《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》、《公开发行证券公司信息披露的编报规则—— 公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》的相关规定:律师进行核查和验证,可以采用面谈、书面审查、实地调查、查询和函证、计算、复核等方法。
并购律师入场开展尽职调查工作,不仅对同一法律问题可以采用多种调查方法,而且对不同法律问题也可以采用相一致的调查手段,要结合相关法律规定、行业要求、收购方的特殊要求综合进行运用。

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