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牛丽贤:并购交易之保密协议篇(5-3)-保密信息接收方的义务
前 言
【企业并购,指企业兼并与企业收购,是一家企业以现金、证券或其他形式购买取得其他企业的部分或全部资产或股权,以取得对该企业的控制权的一种经济行为。随着中国经济体量的不断增大和资本市场的迅速发展,中国企业特别是上市公司通过实施海内外并购实现快速发展的诉求有增无减。然而,企业并购是个“技术活儿”,搞得好可以帮助企业家披扩大规模、增强竞争优势,搞不好也可能漏洞百出、伤人伤己。
通常情况下,当锁定并购目标后,一个完整的并购交易流程至少包括 “签署保密协议和/或投资意向书—开展全方位的尽职调查—进行交易谈判—签署交易文件—过渡期监控及满足交易先决条件—交割—期后价款调整及索赔—后续整合及运营”。可见,签署保密协议是确保并购交易安全的第一道关口。不仅认为保密协议签不签无所谓的思想应该被彻底摒弃,而且千万不要让保密协议流于形式,等到日后因保密信息发生争议或损失时才追悔莫及。
身为一名不算资深的并购专业律师,笔者愿结合自己有限的亲身经历和工作经验,撰写五篇小短文来说说保密协议的那点事儿。希望这五篇短文能够对读者一些启发和帮助。】
 
并购交易之保密协议篇(5-3)-保密信息接收方的义务
保密协议的宗旨是为了防止保密信息的接收方对保密信息的滥用导致保密信息披露方遭受损失。因此在保密协议中,有必要设定好保密信息接收方的行为边界,防止信息披露方对保密信息的滥用。
保密信息接收方的义务可分为应当做什么、不能做什么两类。
保密信息的接收方应该做的事至少包括:
(一)防止保密信息泄露的义务
在保密协议约定的保密期限内,采取一切必要手段和措施防止保密信息的泄露,包括但不限于:
1.  执行严格的保密制度;
2.  对保密文件的存放进行有效的物理隔离,如设置保密室、保险箱、保险柜等;
3.  对涉密人员进行保密培训,签署内部的保密协议或者保密承诺书。
(二)尽量缩小保密信息的使用范围
以实现并购交易为目的,以需要知悉为基础(On need-to-know basis),对除不得不知道保密义务的无关人等均须保密。
(三)不得不披露下的通知义务
正常情况下,非经信息披露方书面许可,接收方不得擅自将保密信息披露给任何第三方,法令、政府、证券法规、交易所规则要求披露的除外。在按照法令、政府、证券法规、交易所规则的要求不得不违背信息披露方意志披露保密信息时,信息接收方应当提前通知信息披露方。
(五) 返还或销毁保密文件的义务
信息披露方有权随时要求信息接收方返还保密文件,但需要给信息接收方一定的准备时间,并明确文件返还或销毁的方式。信息接收方有义务按照信息披露方的要求返还或者销毁保密文件的义务,并在返还或销毁后向信息披露方出具保密文件已经全部返还和/或销毁的书面证据和承诺。
保密信息的接收方不能做的事至少包括:
(一)不得利用获得的保密信息从事商业活动的义务。特别注意,不仅接收方自己不能利用获取的保密信息从事商业活动从中牟利,同时也要求因交易需要而知悉商业秘密其雇员、技术顾问、关联方不得利用保密信息从事商业活动从中牟利;
(二)未经信息披露方的书面许可,将保密信息透露给任何其他第三方。此外,有些保密协议还要求信息接收方的董事、高管、其他雇员、顾问、关联方如果违反了上述义务给信息披露方造成损失,信息接收方须承担连带赔偿责任。
(三)如果信息披露方为上市公司时,信息接收方有可能通过保密信息了解到一些不为公众所知的信息,占有特别的信息优势地位,从而有机会利用保密信息对上市公司进行恶意收购或者悄悄在市场上对信息披露方的股票进行购买。这种不正当行为应该在保密协议中明确禁止,即通常说的中止条款(Standstill Agreement)。
(四)如果信息接收方是信息披露方的竞争对手,还可以在保密协议中规定如果信息接收方获得信息披露方的关键核心商业机密,如客户名单、投标文件、经营合同、技术秘密,还应该根据保密信息的具体情况设定在一个定期限和范围内的竞业禁止。
(五)由于并购交易中,并购方会要求被并购方披露其高管、核心团队成员的简历、劳动合同、薪酬等核心人力资源信息,因此,有些保密协议中会约定禁止并购方在一定期限内聘用其高管和其他核心团队成员。
以上关于保密协议中信息接收方的义务的介绍都是概略性的,更多细节及具体该如何落实到保密协议中,还应该聘请专业律师来给您把关。

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