刘占国.薛海莎:设立分公司风险防控及建议 - 理论研究 - 北京雨仁律师事务所
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刘占国.薛海莎:设立分公司风险防控及建议

A公司作为一家知名企业,与其他公司合作,借用A公司的名义在各地开展业务,以进一步扩大自己的业务范围和知名度,但由于A公司与其他公司的合作协议约定,双方合作的形式是在各地成立A公司的分公司,但权利义务均由合作的另一方承担,且A公司并不派员负责分公司业务,只按照业务收入收取一定的费用。此种情况下,对于A公司来讲,风险比较大,本文结合实务予以分析并提出了相关建议。 

 

 
一、法律分析
 

 

《公司法》第14条第1款的规定:“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记,领取营业执照。分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担。”

 

《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第78条第1款规定:“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时,可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的,人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。”

 

根据上述规定,分公司不具有独立的法人资格,在一般情况下不能作为独立的被告来承担责任,司法实践中也多是分公司与总公司作为共同被告,判决共同承担责任。

 

因此,如果采用设立分公司的形式进行扩张,对A公司来讲,风险较大,尤其是在A公司并不派员负责分公司,且分公司所有的权利义务均由合作协议的另一方来承担的情况下,风险更大,且不可控。万一将来发生诉讼纠纷等事宜,A公司在收益确定的情况下,却面临着不确定的风险承担,需要承担分公司的相关责任。即使合作双方约定了纠纷的处理方式,但这只是双方的内部约定,无法有效对抗第三人,第三人仍可以根据上述法律规定要求总公司A公司承担分公司的责任。

 

 
二、有关建议
 

 

对A公司的合作模式,提出如下建议:

 

 
第一
 

双方合作可以采用设立新公司的形式,可在新设公司名称中添加A公司商标名称,然后由A公司授权该新设公司使用其商标名称。此时,作为独立法人的新公司可以独立承担责任,以此,规避A公司的风险。

 
第二
 

严格管理新设公司的公章等资料。为防范未来不再合作时对于新公司无法有效控制,影响A公司的业务范围和整个企业形象,可在设立新公司时由A公司派遣可靠人员,将上述证照公章在办理完成后第一时间由A公司掌管。同时,A公司授权给新公司使用的商标名称等,可以设立专门的授权委托书,有效期一年或者两年,同时,在授权委托书和A公司网站上标明授权委托书的详细信息,有效期等内容,以保障A公司的合法权益。

 
第三
 

A公司应该做好财务审计等工作。A公司可以派遣专门的负责人或者专门的财务人员负责新公司的运作,并且对新公司进行年度审计,以保证分公司的有效运转。

 

综上,A公司应该充分利用现有的法律规定维护自己的企业形象,保护自己的合法权益,在合理合法的范围内有效运营,防范不良扩张方式导致法律风险的集聚。

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