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牛丽贤:私募股权基金募集资金的合规性要求

整个私募股权投资基金募资过程中,须重点把控三点:

一是保持发行状态的私募性;

二是保持发行对象的适当性;

三是保持募集资料的完整、真实和客观性。

募资过程中的一些具体合规性要求包括一下几个方面:

 

 

向特定对象(合格投资者)募集

 

私募股权投资基金只能向特定对象募集资金,所谓特定对象,是指具备与私募股权投资基金相匹配的风险识别能力和风险承担能力,并且具备相当资金实力的单位或个人,即法律法规所规定的合格投资者。

 

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》(证监会第105号令)的规定,私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只私募基金的金额不低于100 万元且符合下列相关标准的单位和个人:

(一)净资产不低于1000 万元的单位;

(二)金融资产不低于300 万元或者最近三年个人年均收入不低于50 万元的个人。

另外,下列投资者视为合格投资者:

(一)社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金;

(二)依法设立并在基金业协会备案的投资计划;

(三)投资于所管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员;

(四)中国证监会规定的其他投资者。

 

根据《私募投资基金募集行为管理办法》:

 

在向投资者推介私募基金之前,募集机构应当采取问卷调查等方式履行特定对象确定程序,对投资者风险识别能力和风险承担能力进行评估。投资者应当以书面形式承诺其符合合格投资者标准。

 

投资者的评估结果有效期最长不得超过3年。募集机构逾期再次向投资者推介私募基金时,需重新进行投资者风险评估。同一私募基金产品的投资者持有期间超过3年的,无需再次进行投资者风险评估。

 

投资者风险承担能力发生重大变化时,可主动申请对自身风险承担能力进行重新评估。

 

不公开宣传和路演

 

 “私募”,言下之意是私下募集,因此不可以采取任何公开形式进行宣传和路演。凡是不特定对象可以听到、看到、接触到的方式就是公开方式。以下这些方式被视为公开方式:

(1)公开出版资料;

(2)面向社会公众的宣传单、布告、手册、信函、传真;

(3)海报、户外广告;

(4)电视、电影、电台及其他音像等公共传播媒体;

(5)公共、门户网站链接广告、博客等;

(6)未设置特定对象确定程序的募集机构官方网站、微信朋友圈等互联网媒介;

(7)未设置特定对象确定程序的讲座、报告会、分析会;

(8)未设置特定对象确定程序的电话、短信和电子邮件等通讯媒介;

(9) 法律、行政法规、中国证监会规定和中国基金业协会自律规则禁止的其他行为。

 

限制最低投资额和投资人数

 

根据现行的法律法规,对每个合格投资者的投资于单只基金的金额不得低于100万元人民币。

 

在我国,私募股权投资基金从资金募集的角度进行组织形式选择时,需要符合法律法规要求的人数限制,单只私募基金的投资者人数累计不得超过《公司法》、《合伙企业法》、《证券投资基金法》等法律规定的特定数量。

 

对于公司制基金,以有限责任公司形式设立的,股东人数应在50人以下;以股份有限公司形式设立的,股东人数不超过200人,且应当有2个以上发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

 

对于合伙制基金,除法律另有规定的特殊情形外,有限合伙企业应由2个以上50个以下合伙人设立,且有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。

 

对于信托(契约)型基金,按照《证券投资基金法》,投资者不得超过200人。但由于目前尚未能实现统一功能监管,还存在一些未按照私募基金进行监管的私募类信托(契约)型基金。例如信托计划,按中国银监会现行规定,单个信托计划的自然人人数不得超过50人,但单笔委托金额在300万以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制。对于基金管理公司的专项资产管理计划的人数,按现行规定,“单个资产管理计划的委托人不得超过200人,但单笔委托金额在300万元人民币以上的投资者数量不受限制”。

 

基金推介是禁止性行为

 

募集机构及其从业人员推介私募基金时,禁止有以下行为:

(1)公开推介或者变相公开推介;

(2)推介材料虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;

(3)以任何方式承诺投资者资金不受损失,或者以任何方式承诺投资者最低收益,包括宣传“预期收益”、“预计收益”、“预测投资业绩”等相关内容;

(4)夸大或者片面推介基金,违规使用“安全”、“保证”、“承诺”、“保险”、“避险”、“有保障”、“高收益”、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞;

(5)使用“欲购从速”、“申购良机”等片面强调集中营销时间限制的措辞;

(6)推介或片面节选少于6个月的过往整体业绩或过往基金产品业绩;

(7)登载个人、法人或者其他组织的祝贺性、恭维性或推荐性的文字;

(8)采用不具有可比性、公平性、准确性、权威性的数据来源和方法进行业绩比较,任意使用“业绩最佳”、“规模最大”等相关措辞;

(9)恶意贬低同行;

(10)允许非本机构雇佣的人员进行私募基金推介;

(11)推介非本机构设立或负责募集的私募基金;

(12)法律、行政法规、中国证监会和中国基金业协会禁止的其他行为。

 

遵守投资者适当性管理的规定

 

所谓投资者适当性管理,即将适当的基金产品卖给适当的投资者。在私募股权投资基金的募资过程中须履行的投资者适当性管理义务包括:

(1)对拟成立的基金进行风险评级;

(2)对潜在合格投资者进行等级评定;

(3)进行基金与投资者的适当性匹配;

(4)将基金卖给相匹配的合格投资者。

 

基金评级和投资者等级评定均为专业性较强的工作,对于经验缺乏的基金管理人,出于安全起见,最好将此项工作委托具有丰富经验的第三方机构,待积累了一定的实践经验之后再自行评定,以避免违反投资者适当性管理的相关规定而遭受处罚。

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